（二）中国企业赴纳斯达克上市的法律问题
纳斯达克市场是高科技企业的摇篮，但所有在纳斯达克市场上市的公司都必须符合纳斯达克市场管理标准。其概要如下：
（1）公司的董事会必须至少有两名独立董事。独立董事的含义是排除公司的高级职员和雇员以及董事会认为会影响其执行董事职责时运用独立判断的人。
（2）每家公司必须设立审计委员会。公司的审计委员会要由多数独立董事组成。
（3）在纳斯达克全国市场上市的公司必须每年举行股东大会，并向全国证券交易协会通报。所有股东大会允许股东委派代表参加，但会议代表的委任书副本必须提交全国证券交易协会存盘。公司召开普通股股东大会时，其法定人数拥有的股票不得低于已发行股票的1/3，或公司章程规定的上限。
（4）公司必须向股东提交年度报告、季度报告和其他中期报告。公司应该在举行股东年会前适当时间之内，提供年度报告，而季度报告则在向发行公司的监管当局提交存盘之前或之后尽快派发。
如果有关规则与发行公司注册国家的法律和商业管理有所抵触，全国证券交易协会可予以豁免。
中国企业在纳斯达克上市前，要做的法律工作是：
第一，要确定到纳斯达克是首次发行新股，还是把沪深两大市场已上市的股票引入美国上市。
第二，到纳斯达克上市，在上市前就得确定，是选择纳斯达克全国市场还是选择纳斯达克小型资本市场？虽然这两个市场的监管范围相同，但全国市场上市标准严格，小型资本市场则较为宽松。
第三，挑选投资银行。对投资银行的选择标准为：既能全心全意帮助公司在纳斯达克挂牌上市，又能在上市后长期提供相关服务，满足公司发展的需求。同时，投资银行能够组织股票承销团，能够将股票适时配售出去，担当庄家（做市商）积极进行交易。
第四，挑选会计师事务所。挑选会计师事务所应了解公司所属行业标准会计惯例及其他公认的申报方式，熟悉上市公司的会计和税务规章，通晓国际会计政策和方法，可以向投资者提供准确的财务信息。
第五，选择律师事务所。选择美国律师事务所是为了协助公开发行股票，所选律师必须熟悉承销程序以及非美国公司必须遵守的有关规章。虽然选择中国的律师事务所费用较低，但还是以选择那些已经为相等规模非美国公司在纳斯达克上市时担任过法律顾问的事务所较为适宜，因为专业知识、服务能力以及相关经验是非常重要的。
第六，物色投资顾问。在美国，投资顾问公司为申请到纳斯达克上市公司的服务范围很广泛，有广告宣传、金融公关、政治游说和协调与投资者的关系等。当然，上市公司也可以向设在华盛顿的全国投资者关系协会、地区性的投资者关系协会等，查询有关投资者关系公司的资料，以便物色一家满意的投资顾问公司。
在做好上述准备工作后，拟到纳斯达克上市的公司才可以向美国证券交易委员会申请注册，开始进入首次公开发行的程序。
根据美国联邦政府和州政府的法律及自律性管理机构的有关规定，中国企业在纳斯达克上市时，要按以下步骤进行首次公开发行：
（1）公司的管理部门向董事会提交业务计划和财务预测建议书，指明公司现有资金不足，有必要到海外融资，建议到纳斯达克上市。
（2）在董事会同意海外上市后，按照美国公认的会计准则规定，重新审核公司账目和业务记录，以便符合有关规定。
（3）委任投资银行、承销商、会计师事务所、律师事务所和存托银行，与聘用的承销商签订合作意向书，确定公司与承销商的关系。承销商将检查公司的财务情况、经营业绩、管理水平及其业务计划，查看公司的员工、供货商、客户、债权人及任何会对公司作为上市机构有影响的因素。
（4）公司的承销商将招股说明书初稿提交证券交易委员会，并提供给有意认购的投资者，然后与其他投资银行一起组成银团，让其他投资银行分销部分股票。按有关规定，招股说明书必须包括以下内容：业务和管理结构的详细说明，审计后的财务报表，经营财务状况和风险分析，发行股票所得资金的投资方向，股权变化对现有股票、股息政策和资本总额的影响。同时，招股说明书还得仔细陈述承销商和承销协议以及承销方式和承销费用。招股说明书将由证券交易委员会和全国证券交易协会分别审核。针对招股说明书，证券交易委员会将重点审核信息披露，全国证券交易协会主要审核承销费用、条款和安排是否公平，确保承销商的费用、分销计划条款及安排公平合理，从而保护上市公司的利益。招股说明书中若有任何错误陈述或遗漏信息，即使不是故意欺瞒，公司本身、公司董事会全体成员、公司的高级职员也必须承担全部责任。因此，招股说明书的叙述部分和会计部分要求准确、清楚、完整。叙述部分由专业律师来撰写，会计师负责编制财务报告，投资银行承担承销细节的编写。因为，按照美国法律，招股说明书是上市公司发布的有关发行股票的惟一信息。
（5）填写申请上市登记表，全面填报公司的业务内容和财务业绩。申请上市登记表中的财务报表，必须符合美国公认的会计准则，同时提供经过审核的过去和当前的经营资料提要，按业务内容和地域分别提供财务报告，还得填报所有董事和主管人员的酬金总额。申请上市登记表获董事会批准后付印，然后递交证券交易委员会。承销商分发非正式的招股说明书初稿，通知投资者有关公司即将发行证券。
（6）选用经验丰富的金融专业印刷厂承印招股说明书。
（7）确定股票出售价格和发行数量。每股股价的确定，要考虑公司的财务状况、市场竞争、同板块公司的估价等因素；要根据公司需集资的数量、管理层的控制程度、投资者的需求等因素来决定发行数量。
（8）由公司的律师及会计师填制年度报告和信息披露方案，对招股说明书最后定稿，在递交正式申请书前30天内向纳斯达克证券市场申请预定交易代号。
（9）公司收到证券交易委员会的意见后，对注册表加以修正，然后再递交证券交易委员会，公司与顾问班子检查是否披露全部有关信息，确定发行价格和发行数量是否恰当，并与承销商签订正式承销协议。证券交易委员会宣布注册正式生效后，公司招股说明书即可定稿付印，然后分发给潜在的投资者。
（10）公司和投资银行在美国各大城市举办巡回推介，向有兴趣的投资者进行一系列推广宣传活动。一般上市推介活动在旧金山、芝加哥和纽约等城市举办，内容包括由高级管理人员介绍公司业务、财务状况、经营业绩、市场、产品及服务等。
三、海外借壳上市的法律问题
借壳上市是指我国企业不直接在海外发行股票挂牌上市，而是利用在海外注册的公司的名义在海外上市，上市公司与国内企业的联系则通过资产或业务注入、控股的方式来实现，从而使国内企业达到海外上市的目的。借壳上市包括两种模式，即前面介绍过的买壳上市和造壳上市。在中国企业海外借壳上市的过程中，暴露出诸多法律问题。
（一）企业不熟悉国外相关法律
中国企业在海外借壳上市过程中对国外法律制度不熟悉，缺乏足够的经验，往往导致在借壳中造成不必要的损失，甚至导致借壳的彻底失败。最为典型的案例是中国航空技术进出口公司希望通过收购Mamco公司来境外上市并获得该公司有关生产飞机关键部件的技术，以用于我国国内的军用、民用飞机的生产。但由于在收购过程中，一则未在事前充分考虑美国有关法律对外资限制性的规定并采取回避性措施，再则在美国的外国人投资调查委员会对该次收购进行调查时，也没有充分利用美国法律来保障自己的正当权益，导致该委员会认为该收购案具有危及美国国家安全的可能，并适用爱克逊—佛罗里欧修正案，强迫中航技出售已购得的股票，给中航技造成了巨大损失。
（二）国有资产流失严重
这个问题主要表现在以下三个方面：
（1）竞价买壳，造成国有资产流失，并使买壳之路越走越窄。由于买壳上市不必受正常申请上市规定的限制，在注入业务和资产的时间上有较大的选择性，因而一度是国内公司海外上市的重要途径。本来，壳公司是境外股市中交易不活跃、透明度差、前景不明的劣质公司，正常情况下常常无人问津，即使有人收购，也往往以低于面值的股价出售。而中资机构介入后，以前为人所不齿的壳公司往往成为“抢手货”，主要原因是：由于壳公司数目有限，中资企业为了拿下壳公司，互相抬价形成炒壳热潮，致使其股价大大高于壳公司原市值。尽管现在有关监管部门对买壳提出了一些限制措施，但由于法规不完善，再加上能够进行海外买壳上市的国内企业背景非凡，竞价买壳造成国有资产流失的行为仍未完全杜绝。由于这些收购资金都是从国内调拨，实质上造成了国有资产的严重流失。
（2）造壳上市中，由于境外壳公司国有资产的经营主体在国外，其经营要按东道国的法律进行操作，接受东道国有关部门的监督管理，从而造成国有资产管理中存在诸多问题，致使国有资产严重流失。存在的主要问题有：境外一些公司把其购买的国有企业的资产注入境外壳公司，拿到海外证券市场上市集资。这种行为是外商倒卖国有企业而为自己谋利的活动。在整个交易过程中，中方企业得到的是境外公司最初的有限投资，结果中方不仅丧失了自己在海外股权筹资的资格，而且一旦外方在海外的上市公司发生问题还需承担连带赔偿责任，造成国有资产的流失。一些海外壳公司设立两本账：对外的账，供当地有关部门检查；对内的账，则记录公司的真实经营情况，从而为公司的一些主管人员提供了转移国有资产的机会。国内缺乏相应的法律制度，使境外壳公司的国有资产管理失去监控。
（3）一些企业私自到海外进行借壳上市，影响了国家整体发展战略。借壳上市是一种非常规的上市行为，一些机构和企业违反规定，未经批准擅自将境内资产以各种形式转移到境外上市，造成了不良影响：一方面是规避了我国的宏观管理，造成了国有资产的流失；另一方面，对上市证券市场产生了不利影响，直接影响到股市的稳定与安全。而且，由于以这种方式上市的国内企业会计及管理制度往往不规范，给证券监管机构进行正常的监管造成了困难。
（三）对借壳上市的法律规范
（1）世界各主要国家对企业的并购活动，都有完善的法律制度进行监管。其中，比较重要的两大法律规范是《证券法》、《反垄断法》，而我国只出台了《证券法》，现有的配套法规也极不健全。这使得我国一些企业的海外买壳上市缺乏系统的法律规制而影响整体收购上市计划，也使得国际投资者的权益无法得到充分保障而影响其积极性。为此，应参照各主要国家的法律规定，结合我国实际情况，尽快制定上述法律，健全现有配套法规；尽快颁行我国企业海外借壳上市的专门法规，对于借壳上市的审批程序、中介机构的聘请和服务范围及收费标准、注册过程中的资产评估、上市的总体规划、外汇出入、资金融通、国有资产保护、税收政策、处罚规定等有关问题给予法律上的明确规定，对我国企业境外借壳上市依法管理，实现法制化。
（2）杜绝私自借壳上市。将企业海外借壳上市活动置于国家统一规范之内，杜绝私自赴海外借壳上市行为的出现和国有资产的流失。企业海外借壳上市这种投资行为，除上市地法律基于属地原则有权对其进行监管外，借壳企业所属国基于属人原则也有权对其进行规范。我国对企业海外借壳上市这种现象，可以通过颁布一系列法律文件以及与一些国家签订证券合作监管备忘录等形式进行规范。
目前，中国证监会已与中国香港、美国、日本、英国、澳大利亚、新加坡、印度尼西亚、乌克兰、法国和卢森堡等十多个国家和地区的证券交易监管当局签订了证券监管备忘录。备忘录中规定，合作双方中的任何一方需为确保对方证券管理法规的实施提供帮助，这使得我国有关管理海外借壳上市的规定通过对方的协助合作而得以实现其效力，达到了有效规范的目的。
